须存在有偿合同,但只有当事人就合同的必要之点达成合意时

反映合同本质的合同要素,为合同本质要素,与之相对的是非本质要素。我国学者多称其二者为必要之点与非必要之点。合同之成立,除了以形式上意思表示的合致为前提之外,亦须当事人对本质要素达成合意。其原因在于:其一,对于没有合同必要之点的合意,法官无法适用法律;若允许法官对于没有必要之点的合意进行法律适用,势必存在有违当事人意思自治之危险。其二,非必要之点未达成合意不影响合同的成立,但只有当事人就合同的必要之点达成合意时,法官才能进行补充解释,因为须存在可评价的合同,法官方能将之推及假定的当事人意思之上。

1、双务合同和单务合同:双务合同是双方当事人互负对价性义务的合同。单务合同是一方当事人承担义务,另一方当事人享有权利的合同。有偿合同都是双务合同,没有例外。赠与合同是典型的无偿合同、单务合同。

二、合同类型

合同欠缺条款,即合同漏洞,是指合同应对某事项加以规定却未予规定。造成这种现象的原因主要有三种:一、当事人对于非必要之点未予协商,例如买卖家电却未约定运费由谁负担。二、当事人对非必要之点虽经协商,但未达成协议,约定留待日后商定。例如国有土地使用权出让合同约定,定金交付的时间另行协定。三、合同的部分条款因违反强行性规范或社会公共利益、社会公德而无效。
合同欠缺条款应该补充,但从上面所述可知,合同欠缺条款并非总是应予补充的,只有欠缺的条款不是必备条款时方可补充,欠缺必备条款时合同须无效。《中华人民共和国合同法》第12条规定的条款,与《中华人民共和国经济合同法》第12条规定的必备条款不同,是示范性条款,或者说是提示性条款。在一般情况下,合同欠缺某项甚至几项《合同法》第12条所列举的条款,仍然有效。但必须指出,该条所列举的“当事人的名称或者姓名和住所”依然是必备条款,合同欠缺它们必须无效,而不是在有效情况下加以补充。道理很简单,没有当事人,权利义务便失去归属,失去意义;没有人履行,也没有人受领给付,合同自然归于无效。标的决定着权利义务的量,甚至质,合同不规定标的,就失去目的,失去意义,只能归于无效。
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合同欠缺的条款属于非必要之点时,就需要加以补充。补充的方法,首先是适用《合同法》第61条的规定,由当事人双方协议补充。这是意思自治原则的当然体现。不过,补充欠缺的条款往往是一方得到好处,对方受到损失,因此协议不成为常态。
不能达成补充协议的,按照合同有关条款补充欠缺的条款。这是整体解释合同的原则要求。之所以通过整体解释原则补充欠缺的条款,是因为:一、合同条款经当事人双方协商认定,自然需要平等对待,视同一体。二、表达和传递当事人合同意图所使用的语言文字,在合同的整个内容中是有组织的,而不是毫无联系、彼此分离的词语排列。因而,可从这种有组织的排列中找出欠缺的条款。
采用整体解释原则也不能补充欠缺的条款时,需按照交易习惯填补。这里所说的交易习惯,必须是在某一地域、某一行业或某一类经济流转关系中普遍采用的做法、方法或规则,已被人们所认知、接受和遵从,此其一。其二,该交易习惯必须适法,违反强行性规范者无效,因而不得用作补充欠缺的条款。其三,该交易习惯必须为双方当事人所共知,仅为一方当事人所知晓时,不得用作补充欠缺的条款。交易习惯为双方当事人所共知时,优先于任意性规范。其四,该交易习惯必须未被双方当事人明示排斥。
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按照《合同法》的规定,采用上述方法仍不能补充欠缺的条款时,适用合同法分则中的具体规定。若无此规定或适用此类规定结果不适当时,则适用第62条的规定加以填补:一、欠缺质量条款的,按照国家标准、行业标准加以补充;无此标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准予以填补。二、欠缺价款或者报酬条款的,按照订立合同时履行地的市场价格加以补充;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定予以填补。三、欠缺履行地点条款,给付货币的,接受货币一方所在地为履行地点;交付不动产的,不动产所在地为履行地点;其他标的,履行义务一方所在地为履行地点。但在买卖合同中有特殊规则:买卖物需要运输的,出卖人应当将标的物交付给第一承运人;不需运输的,双方于订立合同时知道买卖物放置地点的,该地点为交货地点;反之,出卖人订立合同时的营业地为交付地点。四、欠缺履行期限条款时,任何一方指定的准备时间届满为履行时刻。五、欠缺履行方式条款的,依合同目的解释原则加以补充。六、欠缺履行费用负担的条款时,确定由履行义务一方负担。
在某些情况下,依据上述规则仍不能填补欠缺的条款。例如甲与乙订有一条款简单的买卖合同,甲将一台旧彩电卖给乙,保证该彩电尚有图像与音响,价款150元,此外无其他条款。
乙在验收时发现该彩电已完全丧失所保证的功能,于是向甲主张权利,纠纷发生。显然,该买卖合同欠缺救济方法的条款。对此,依据《合同法》第61条和第62条的规定均不能补充。于此场合,应寻找其他法律规范。我认为,《合同法》第111条、第148条的规定可用作补充的依据,确定甲修理或退货或减少价款。第111条规定的几种救济方法,并无适用时的强制顺序,
守约方可任意选择,当然该选择必须合理。在甲有修理能力时,乙选择修理甚至减少价款,法律应予支持;乙选择退货,法律亦应支持。在甲无修理能力时,乙选择修理的救济方法,法律就不宜支持。
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应该看到,在个案中,依据任意性法律规范补充欠缺的合同条款,会不符合当事人的利益,造成结果不适当。于此场合,则应改用补充的合同解释填补欠缺的条款。所谓补充的合同解释,是指对合同的客观规范内容加以解释,以填补合同欠缺的条款。其所解释的,是当事人所创设的合同规范整体。其所补充的,是个别的合同条款。换句话说,补充的合同解释所探求的,不是当事人的真意,而是所谓“假设的当事人意思”,即双方当事人在通常交易上合理的意欲或接受的合同条款。假设的当事人意思,属于一种规范的判断标准,以当事人在合同上所作的价值判断和利益衡量为出发点,依诚实信用原则并斟酌交易惯例加以认定,以实现公平、效率为归宿。其实际操作,是由法官或仲裁员依据上述理念及方法,针对个案案情,补充欠缺的条款。
应当指出,公平的判断因人而异,使得法官或仲裁员在个案中的公平判断未必与双方当事人的公平判断相一致。按照法官或仲裁员的公平观补充的条款与基于双方当事人的公平观补充的条款相比很可能不具有更大效益,因为当事人一般是经济人,趋利避害、精于计算、追求效益最大化是他们的目标。如果他们双方又按照公平理念进行交易,就是兼顾了公平与效率二项价值。而法官或仲裁员是法律人,未必是经济人,于是便可能出现依其公平观补充的条款不能带来最佳经济效果。这是在以补充的合同解释填补欠缺的条款时应认真对待的。

严格而言,以物抵债并非一个含义明确的法律术语,实践中其大致包括两种情形:一是仅具有以他种给付替代原定给付的合意,但债权人尚未受领债务人的他种给付;一是双方当事人不但达成以他种给付替代原定给付的合意,而且债权人受领了债务人的他种给付。后者实质上就是传统民法所称的代物清偿。

双务合同的必要之点

从总体上可以将合同分为十一类:

协议期内的电信产品不能办理停机、过户及销户手续,否则违约,需要交纳违约金后才能办理,建议您等到协议期到期后办理。

从理论上讲,当事人于债务清偿期届满后达成以物抵债协议,可能构成债的更改,即成立新债务,同时消灭旧债务;亦可能属于新债清偿,即成立新债务,与旧债务并存。

与单务合同情况相同的是,双务合同要成立,也需要当事人可确定以及当事人的角色确定。除此之外,双务合同当事人还需对如下必要之点达成合意,合同方可成立:

区分两者的意义:一次性给付合同如果被解除,一般溯及既往地发生解除效力,但连续性给付原则上不具有溯及力。【《合同法》56条和58条】

实践合同,是指除当事人双方意思表示一致以外尚须交付标的物才能成立的合同。在这种合同中,除双方当事人的意思表示一致之外,还必须有一方实际交付标的物的行为,才能产生法律效果。实践合同则必须有法律特别规定,比如定金合同,保管合同等。

所谓清偿,是指通过履行行为或通过给付结果的产生使所负担的给付对有受领权的债权人或第三人发生效果。[11]对于新债清偿型的以物抵债而言,由于债务人未实际履行以物抵债协议约定的主给付义务的,则债权人与债务人之间的旧债务并未消灭,在新债务得以履行完毕后,旧债务才归于消灭,因此,此处的“清偿”要义在于债务人按照约定履行合同义务。

物权合同的内容是物权的变动。物权的绝对性要求在物权合同订立时,物权的内容就是确定的。所以,在订立合同时,物权这一客体必须是确定的。而且,当事人不可以通过约定,嗣后确定物权客体。

9、射幸合同与实定合同:射幸合同是指当事人一方或双方对于合同的给付,因不确定的偶然事件而发生的合同,如保险合同、有奖抽彩合同等。实定合同是指当事人双方的给付义务在订立时已经确定,不以偶然的事件为产生前提的合同。

无偿合同,是指一方给付某种利益,对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。

再次,在证据不足以推定当事人是否新债务成立时消灭旧债务达成合意时,应作出有利于债权人的解释。在基于合同形成的债权债务关系中,保护债权是基本立足点,这既源于合同应当全面、及时履行的基本原则,也是诚实信用原则的基本要求。因此,在合同解释上,除非有充分证据证明当事人之间就此达成了合意,否则,不应作出有损于债权的解释。债的更改和新债清偿对于债权的保护在程度上显然存在重大区别。在债的更改,由于旧债务在新债务成立时归于消灭,在当新债务因法律上或者事实上等原因沦于给付不能时,债权人之债权则无法回复到旧债并概括存在于债务人的一般责任财产,于其而言显然较为不利。基于保护债权的理念,债的更改一般需有当事人明确消灭旧债的合意,原则上似不宜通过对所谓“抵偿”、“抵顶”等语义较为模糊语词的解释得出“消灭旧债”结论。因此,当事人于债务清偿期届满后达成的以物抵债协议,性质一般应为新债清偿。换言之,债务清偿期届满后,债权人与债务人所签订的以物抵债协议,如未约定消灭原有的金钱给付债务,一般应认定系双方当事人另行增加一种清偿债务的履行方式,而非原金钱给付债务的消灭。例如,工程款债权债务的当事人之间签订了房屋抵顶工程款协议书,除非明确约定因此而消灭相应金额的工程款债务,否则,该协议在性质上就应认定为新债清偿协议,即新债务与旧债务并存。

公开不合意

区分两者的意义是:双务合同的两个义务的履行是有顺序的,顺序也是一种利益关系(时间顺序、条件顺序)【具体参考《合同法》第66条、67条、68条、69条。单务合同不存在履行顺序问题,不能产生履行抗辩权。】

单务合同,是指合同当事人仅有一方承担义务。 双务合同,是指合同的双方当事人互负对待给付义务的合同关系。

一、以物抵债协议的成立要件:诺成抑或要物

二、必要之点规则模式

4、有名合同和无名合同:有名合同是指法律对某类合同冠以名称并为其设定具体规则的合同,属于常见、典型的合同。无名合同是法律未规定名称,也就无从为其设定具体规则的合同。

有名合同,又称典型合同,是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。

而履行是指债务人作出作为债务内容的给付,并因此使债权目的达到而归于消灭。[12]而给付,即债的标的,是指债之关系上特定人之间可以请求的特定行为。[13]合同的履行就是要求因给付行为而获实现债权目的的结果,使债权转化为物权或其他相应的权利。[14]在新债清偿型以物抵债,实践中最主要的表现形式就是债务人将抵债物之所有权转移至债权人。此时,是否构成清偿,应以法律规定的所有权变动的时点加以判断。例如,债权人与债务人在以物抵债协议中约定债务人将一套房屋所有权转移给债权人,由于除法律另有规定的以外,房屋所有权的转移,于依法办理房屋所有权转移登记之日发生效力,故债务人即使已将该套房屋交由债权人占有、使用,但在未完成房屋所有权转移登记之前,亦因未履行完合同约定的主要义务而不能认定为构成清偿,此时拟抵顶的旧债务仍未消灭。

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5、涉他合同与非涉他合同:合同的履行是否涉及第三人

一、电信合同到期怎么处理?

公众号:下款口子

第三,该条款在法律效果的措辞上不甚肯定。应当去掉“一般”二字,明确规定当事人对于必要之点意思一致,合同成立。根据反面解释,当合同不具备这些必要之点时,合同应不成立。此时,法官不得进行补充解释。

8、主合同和从合同:从属关系,不能各自独立存在。

在公民的日常生活中,都会与其他的企业和个人进行约定事宜,为了确保双方的权利和义务也会签订相应的合同和合约,在合同的履行期间任何一方出现了违约行为后,另一方也会按照合同的约定要求赔偿,在合同到期后,如果双方不想继续签订合约办理解约手续即可。

再次,以物抵债,作为债务清偿的方式之一,是当事人之间对于如何清偿债务作出的安排,故对以物抵债协议的成立要件,应以尊重当事人的意思自治为基本原则。法律虽然对于以物抵债协议是否为要物合同并无明确规定,但并不排除当事人基于意思自治而约定协议以债权人现实地受领抵债物或者取得抵债物所有权、使用权等财产权利为成立要件,在当事人基于真意而明确作出上述约定时,一般应认定构成代物清偿,为要物合同。但若当事人并未明确作出上述约定,则在进行合同解释时,一般应得出以物抵债协议于当事人达成合意时已经成立的结论。

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